國知局新出了商標侵權案件違法經營額計算辦法（征求意見稿）解讀如下，本文將說說如何判斷商標侵權？合肥9地商標申請流程+材料要求，蜀山區、包河區、廬陽區、瑤海區、政務區、經濟技術開發區、高新區、濱湖新區、新站區、長豐縣、肥東縣、肥西縣各地需要咨詢申報的可以免費咨詢漁漁為您解答指導！

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  如何判斷商標侵權？

  根據該標準，判斷是否構成商標侵權，一般需要判斷涉嫌侵權行為是否構成商標法意義上的商標的使用。商標的使用，是指將商標用于商品、商品包裝、容器、服務場所以及交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業活動中，用以識別商品或者服務來源的行為。判斷是否為商標的使用應當綜合考慮使用人的主觀意圖、使用方式、宣傳方式、行業慣例、消費者認知等因素。

  與注冊商標相同的商標是指涉嫌侵權的商標與他人注冊商標完全相同，以及雖有不同但視覺效果或者聲音商標的聽覺感知基本無差別、相關公眾難以分辨的商標。

  與注冊商標近似的商標是指涉嫌侵權的商標與他人注冊商標相比較，文字商標的字形、讀音、含義近似，或者圖形商標的構圖、著色、外形近似，或者文字圖形組合商標的整體排列組合方式和外形近似，或者立體商標的三維標志的形狀和外形近似，或者顏色組合商標的顏色或者組合近似，或者聲音商標的聽覺感知或者整體音樂形象近似等。

  判斷商標是否相同或者近似，應當在權利人的注冊商標與涉嫌侵權商標之間進行比對。判斷與注冊商標相同或者近似的商標時，應當以相關公眾的一般注意力和認知力為標準，采用隔離觀察、整體比對和主要部分比對的方法進行認定。

  在商標侵權判斷中，在同一種商品或者同一種服務上使用近似商標，或者在類似商品或者類似服務上使用相同、近似商標的情形下，還應當對是否容易導致混淆進行判斷。

  該標準明確了多種商標侵權行為：自行改變注冊商標或者將多件注冊商標組合使用，與他人在同一種商品或者服務上的注冊商標相同的；自行改變注冊商標或者將多件注冊商標組合使用，與他人在同一種或者類似商品或者服務上的注冊商標近似、容易導致混淆的；在同一種商品或者服務上，將企業名稱中的字號突出使用，與他人注冊商標相同的；在同一種或者類似商品或者服務上，將企業名稱中的字號突出使用，與他人注冊商標近似、容易導致混淆的等。

  在查處商標侵權案件時，應當保護合法在先權利。以外觀設計專利權、作品著作權抗辯他人注冊商標專用權的，若注冊商標的申請日先于外觀設計專利申請日或者有證據證明的該著作權作品創作完成日，商標執法相關部門可以對商標侵權案件進行查處。

  商標法第五十九條第三款規定的“有一定影響的商標”是指在國內在先使用并為一定范圍內相關公眾所知曉的未注冊商標。有一定影響的商標的認定，應當考慮該商標的持續使用時間、銷售量、經營額、廣告宣傳等因素進行綜合判斷。

  商標法第六十條第二款規定的“五年內實施兩次以上商標侵權行為”指同一當事人被商標執法相關部門、人民法院認定侵犯他人注冊商標專用權的行政處罰或者判決生效之日起，五年內又實施商標侵權行為的。

  正在國家知識產權局審理或者人民法院訴訟中的下列案件，可以適用商標法第六十二條第三款關于“中止”的規定：注冊商標處于無效宣告中的；注冊商標處于續展寬展期的；注冊商標權屬存在其他爭議情形的。

  合肥9地商標申請流程+材料要求

  第一步：準備申請材料

  申請材料主要包括：

  （1）《商標注冊申請書》；

  （2）居民身份證明、法人資格證明或其他組織的身份證明文件。申請人為內地（大陸）自然人的，還需提供證明其從事生產經營活動的主體資格證明文件（如個體工商戶營業執照、農村土地承包經營合同等）。

  （3）依照《中華人民共和國商標法》第二十五條、第二十六條要求優先權的，應當在提出商標注冊申請的時候提出書面聲明，并且在三個月內提交優先權證明文件（如第一次提出的商標注冊申請文件的副本、國際展覽會展出商品首次使用商標的證明文件等），包括原件和完整的中文譯文。

  （4）申請注冊集體商標、證明商標的，附送相關文件；

  （5）委托商標代理機構辦理的，提交《商標代理委托書》。

  第二步：向商標局提交申請

  有三種方式選擇：

  （1）自行網上提交，即通過互聯網登錄商標網上服務系統線上提交申請

  （2）當面提交，即通過商標局商標注冊大廳、各商標審查協作中心大廳、各地方知識產權業務受理窗口、商標業務受理窗口提交；

  （3）委托在商標局備案的商標代理機構辦理，比如委托【知協】代理，一切流程由代理機構的商標顧問負責，適合對商標注冊不熟悉的申請人，辦理起來更加省時省心。

  第三步：商標形式審查，必要時申請人配合進行補正

  國家知識產權局商標局在收到有關申請文件之后辦理相關業務，并可在必要時要求申請人進行補正。經形式審查符合規定的，國家知識產權局商標局通知申請人繳納費用。

  第四步：繳納規費

  申請人收到繳費通知書后在規定時間內繳納費用。

  申請人通過網上方式提交申請的，可通過商標網上申請系統進行在線支付；申請人遞交紙件申請的，登錄注冊網上申請平臺在線支付（直接在商標注冊大廳交文的，可持帶有繳費碼的繳費通知書到商標注冊大廳繳費）。申請人委托代理機構辦理的，由接受委托的代理機構按規定代為繳納費用。

  商標局官方收費標準是270元/件，知協代理的話是300元/件。

  第五步：商標實質審查

  按期足額繳納費用的，國家知識產權局商標局對申請文件予以受理，進行實質審查。

  第六步：初步審定公告

  經實質審查符合規定的，予以初步審定公告，公告期是3個月。

  第七步：發放商標注冊證

  公告期滿無異議的，核準注冊，發放商標注冊證。

  目前，整個商標注冊流程下來大約需要7-9個月的時間，如果期間再遇到商標駁回、商標異議等情況，則會延長整個周期，甚至導致商標注冊失敗。想要早日拿到商標注冊證書，選擇專業的商標代理很重要。

  商標侵權案件違法經營額計算辦法（征求意見稿）

  第一條為加強商標行政執法指導工作，統一執法標準，維護商標權利人合法權益，根據《商標法》《商標法實施條例》等法律法規制定本辦法。

  第二條商標行政執法部門在處理商標侵權案件過程中，當事人的行為已被認定為商標侵權行為時適用本辦法。

  第三條違法經營額的計算應當遵循合法、合理、客觀、公正原則。

  第四條違法經營額是指當事人實施商標侵權行為所涉及的侵權商品價值或者侵權服務營業收入總額。

  第五條已銷售的侵權商品的價值，按照實際銷售的價格計算。

  尚未銷售的侵權商品價值，首先按照已查清侵權商品的實際銷售平均價格計算；實際銷售平均價格無法查清的，按照侵權商品的標價計算。

  無法查清實際銷售價格或者侵權商品沒有標價的，按照被侵權商品的市場中間價格計算。

  對于已經制造完成但尚未附著侵權注冊商標標識的商品，如果有確實、充分證據證明該商品將侵犯他人注冊商標專用權的，其價值應當計入違法經營額。

  第六條被侵權產品的市場中間價格按照被侵權人已公布的同種產品官方指導零售價格確定，沒有公布官方指導零售價格的，按照下列方法確定：

  （一）同一市場有多個商家銷售同種被侵權產品的，抽樣調取其中若干商家的零售價，取其平均值確定市場中間價格；只有一個商家銷售的，按該商家的零售價確定市場中間價格；

  （二）市場沒有同種被侵權產品銷售的，按照此前市場同種被侵權產品銷售的中間價格確定，或者按照市場有銷售的與侵權產品在功能、用途、主要用料、設計、配置等方面相同或相似的同類被侵權產品的市場中間價格確定。

  按照前款規定難以確定市場中間價格的，可以由價格認定機構認定后確定，也可以由商標執法部門結合前款規定，按照有利于權利人的原則予以確定。

  當事人陳述、商標權利人提供的被侵權產品市場中間價格，經對其他關聯證據審查并查證屬實后可以作為參考。

  當事人對被侵權產品市場中間價格計算結果有異議的，應當提供證據證明。

  第七條侵犯服務商標專用權的違法經營額應當為當事人在侵權期間因侵權行為所產生的全部營業收入。

  僅有提供服務行為的票據而未發現相應已履行服務的證據的，以票據數額計算違法經營額。

  第八條包工包料的加工承攬經營活動中，承攬人使用侵犯注冊商標專用權商品的，違法經營額應當按照侵權商品實際銷售價格計算違法經營額；侵權商品未獨立計價的，按照其在包工包料加工承攬經營活動中的價值比例計算，無法區分價值比例的，按照被侵權商品的市場中間價格計算違法經營額。

  第九條免費贈送的商品侵犯他人注冊商標專用權的，應當按照贈品的實際購入價格或者制造成本計算違法經營額；贈品無法確定實際購入價格或者制造成本的，或者贈品屬于非標準商品的，按照被侵權商品的市場中間價計算違法經營額。

  第十條翻新后的商品侵犯他人注冊商標專用權的，按照侵權商品整體價值計算違法經營額。

  翻新商品本身不侵犯他人注冊商標專用權，僅其零件或者配件侵犯他人注冊商標專用權的，按照侵權零件或者配件的價值計算違法經營額。

  第十一條屬于商標法第五十七條第（四）項的侵權行為，按照侵權標識的實際銷售價格計算違法經營額。

  第十二條故意為侵犯他人注冊商標專用權提供便利條件的，按照幫助侵權獲得的收入計算違法經營額；沒有收入的，按照沒有違法經營額處理。

  第十三條出租商品侵犯他人注冊商標專用權的，按照租賃收入計算違法經營額。

  第十四條在宣傳中侵犯他人注冊商標專用權的，按照沒有違法經營額處理。

  第十五條商標許可人與被許可人共同侵犯他人注冊商標專用權的，依據本辦法第五條、第七條的規定計算違法經營額。

  商標許可人構成幫助被許可人侵犯他人注冊商標專用權的，按照許可收入計算違法經營額；商標無償許可使用的，按照沒有違法經營額處理。

  第十六條根據上述規定均無法查證實際違法經營額的，按照沒有違法經營額處理。

  第十七條多次實施侵犯注冊商標專用權行為，未經行政處理的，違法經營額累計計算。

  第十八條當事人提供充分證據證明通過刷單等虛假銷售手段增加的侵權商品銷售數額，不計入違法經營額。

  第十九條本辦法自公布之日起施行。

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